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P2P频频爆雷,私募缘何安然无恙?

2018年以来,网贷、资管行业雷声不断,已有4508家P2P平台发生严重程度不同的“提现困难”、“清盘退出”、“停业跑路”。仅在7月份,就有208家公司先后出事。而针对这些平台的“炸雷”事件,各地公安机关迅速行动,对爆雷P2P进行立案。


7月有194家问题平台,其中107家平台披露了成交额,全国问题平台累计交易9282亿;57家平台披露了待收金额,全国问题平台累计待收558亿。


互金平台接连爆雷,为嘛和私募圈扯上了关系?这是因为,从表面上看,私募与P2P有很多相似点,例如,公司名头多为“投资管理”、“财富管理”之类,展业以“理财”的名义,等等。但从本质上看,两者截然不同。



P2P与私募的九大本质区别


P2P也称点对点网络借贷,最典型的P2P业务其本质是一种居间关系,即P2P公司作为中介机构,促成借贷双方借贷关系的订立,并收取一定比例的佣金。在个体网络借贷平台上发生的直接借贷行为属于民间借贷范畴。


私募基金是指以非公开方式向合格投资者募集资金,为获取财务回报进行投资活动设立的投资基金。中国基金业协会将私募基金按投资标的不同分为私募证券投资基金、私募股权投资基金、创业投资基金、其他类私募基金。


私募证券投资基金主要投资于二级市场,有公开交易的股份有限公司股票、债券、期货、期权、基金份额以及中国证监会规定的其他证券及其衍生品种。


私募证券投资基金投资于二级市场,其他类私募基金投资于艺术品、红酒等,债类的基金现在协会不予备案,所以和P2P容易形成混淆的是私募股权(含创投)基金。但不管从本质上还是从表现上,两者均有诸多区别。我们结合这些区别来分析为何在P2P频频爆雷的情况下私募基金却没有跟风?


1
两者本质的区别


从本质上来讲,P2P的关系中有三方,投资方(实际是借款方),贷款方和平台方。平台方提供信息服务,两个P是一种债权债务关系,即借贷关系。在此关系中,平台方只提供信息服务,风险实际上应该由借款方承担。与此对应,P2P平台是收取双方或单方的手续费为盈利目的,在性质上属于信息中介,但现实中往往不是这样的。


私募基金也存在三方主体,投资者、基金管理人和融资方。投资者将资金委托给管理人管理,管理人将资金投资于融资方,取得融资方的股权,投资者与管理人形成委托代理关系(出资关系),管理人与融资方形成委托代理关系(投资关系),私募基金管理人的职责是接受投资者的委托,将基金投向融资企业的股权,并对融资企业实施有效的投后管理,帮助融资企业成长以达到上市或被并购的目标,私募基金退出实现收益并将资金返还给投资者。在性质上属于一种投资工具。


在此关系中,管理人是专业的资产管理方,与投资者是共担风险共享收益的关系,双方将按约定的分配比例进行分配。如果基金有超额收益,管理人可分得业绩报酬;如果基金亏损,双方将共同承担;如果基金亏损超出了承受的底线,GP将承担无限连带责任。


2
两者表现形式都是吸收资金,会否构成非法集资?


非法集资并非一个独立的罪名,刑法上的非法集资是指非法吸收公众存款罪、集资诈骗罪。根据最高法《关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定,认定非法集资需还同时满足以下四个条件:


1.未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;


2.通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;


3.承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;


4.向社会公众即社会不特定对象吸收资金。


私募公司经中国基金业协会登记备案后,依法可以向特定对象募集资金发行产品,证监会和中基协对私募公司的经营行为有严格的要求,例如不得采用公开宣传的形式,不得承诺最低收益或还本付息,必须向合格投资者募集资金,基金份额不得低于100万等。这些条件与非法集资是相背离的,所以,如果私募公司遵纪守法经营,不会形成非法集资。


而一旦P2P公司出现自融,其本身作为借贷关系的借款方,就属于刑法上“吸收”、“集资”的情形,再加上其向不特定公众公开推介、承诺保本保收益等特点,就会被认定为非法集资。


3
法律依据与监管体系的区别


我国对私募行业的监管组织体系具有两个层级:第一个层级是证监会,在我国,证监会负责对私募基金实施统一集中行政监管;第二个层级是行业自律组织和其他相关机构,包括中国基金业协会、证券交易所、地方证监局等。


我国私募行业的法律监管体系已形成了“一法律+三规章+七办法+二指引”的监管体系。监管机构对私募行业有一套相对完善的监管法规体系,私募公司运营必须遵循《证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》等法律规章的规定。


与私募基金有着明确的严格监管要求不同,P2P行业则没有明确的监管组织体系。P2P的的法律依据是2016年8月银监会同工信部、公安部、网信办发布的《网络借贷信息中介机构业务活动管理暂行办法》。


4
登记备案方面监管力度的区别


在主体方面:


私募基金管理人必须按中国基金业协会的要求设立,并提交登记备案材料获准通过之后方可开展私募基金业务,目前备案难度很大;管理人在登记时,需要提供律师事务所出具的《法律意见书》,律师为保证不出纰漏,需要到现场进行人员、公司、业务等方面的尽职调查,这等于是律师事务所替协会先把一关,可以从一定程度上保证私募基金管理人信息的真实性及展业能力;登记通过后,协会将会公示私募投资基金管理人、私募基金及私募基金从业人员的基本信息,并接受社会监督。


P2P平台则要求向地方金融办备案登记。相关规定指出,拟开展P2P业务的平台应当在领取营业执照后,于10个工作日以内携带有关材料向地方金融办备案登记。但此备案登记不构成对P2P经营能力、合规程度、资信状况的认可和评价。


在产品方面:


每一只基金都需向中国证券投资基金业协会备案,要求极其严格;


P2P产品未提及备案事项。


5
投资风险来源的区别


投资风险主要来源于底层资产与道德风险。


对于私募基金而言,每一笔投资业务代表着投资业绩,其后的超额收益又关系着基金管理人的收入,因此,私募基金的运行机制有较强的激励作用。投资每个项目时,均需多方参与尽职调查,排除重大风险特别是道德风险,从一定程度上可以避免融资方的道德风险。


P2P的风险更多的来自P2P平台本身,一是平台本身的道德风险,会否卷款而逃或将资金转移至关联公司形成自融,最终资金去向不明。二是与私募公司对投资项目的尽调不同,平台本身的风控措施很难控制融资方的道德风险和信用风险。


6
投资本金安全保障的区别


目前监管规定,私募基金财产应该由监管机构进行监管(特别是契约基金需要托管),也就是我们平常说的第三方。所以,资金运作是有第三方参与的,私募管理人并不直接接触资金,从而杜绝了卷款潜逃的危险。


而很多P2P也对外宣称是由第三方存管,但真正落实情况无从得知。


7
宣传方式的区别


私募基金对于宣传方面有严格规定,不得公开宣传,只能向特定合格投资者进行宣传,不得通过报刊、电台、电视、互联网等公众传播媒体等方式,向不特定对象宣传推介。


而P2P的宣传在网络上随处可见。按相关规定,P2P不得在互联网、固定电话、移动电话等电子渠道外的物理场所进行宣传或推介融资项目。现在互联网覆盖面广,P2P的高收益宣传随处可见。这也形成了P2P的特殊展业模式,网络广告处处可见,真实性却不得而知。


8
投资者利益获得方式的区别


私募基金投资者收益的主要来源是投资组合退出后所获得的股息等投资收益,其收益是不确定甚至可能是亏损的。


P2P的投资者是通过融资者支付的利息获得收益,其收益是固定的,融资者按照融资时所约定的比例向投资者支付利息,目前行业平均年化收益率比较高。P2P平台一般是收取双方或单方的手续费获得收益或者是通过赚取一定息差获得收益。


9
投资者的范围与门槛的区别


私募基金严格执行合格投资者制度,对投资者的风险识别能力和风险承担能力要求较高,P2P的投资者并没有统一的投资门槛限制,对投资者的资产状况、风险辨别和承受能力没有要求,在美国更是被称为“穷人的银行”,目前大部分平台投资门槛较低,对投资数额也没有明确的要求,几千元到几万元不等。对投资者数量也没有上限。


从此次P2P纷纷爆雷而私募行业较为冷静反映出一个事实,即资产管理行业投资者适当性管理的必要性,这说明一是私募行业的合格投资者具备一定的风险识别能力,不像P2P平台一爆雷就导致动辄数百数千投资者折在里面。二是风险承担能力与产品风险的匹配性。目前大部分P2P平台的资金池、刚性兑付模式是高风险的,那么投资P2P的这些投资者是否具备很高的风险承受能力呢?


可见,私募基金与P2P是两类完全不同的法律关系,二者虽从表现形式上有一定的相似性,但不管从商业模式的本质上,还是一些监管具体要求上,双方都有明显的不同。


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